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债权保全制度的法律解读 财产保全异议是什么意思?

添加时间:2022年7月30日 来源: 深圳资深合同律师   http://www.suzbgls.com/

  黄应明合肥资深合同律师,现执业于合肥金诚同达(合肥)律师事务所,严格遵守律师职业道德和执业纪律,秉承诚信、谨慎、勤勉、高效的执业理念,受人之托、忠人之事,最大限度地维护当事人的利益。黄应明从事法律工作多年来,恪尽职守,为当事人提供快捷、优质、高效的法律服务,取得了良好的社会效果,为法制建设尽了绵薄之力;在办案中不畏权贵、据理力争、维权护法,受到当事人和法院的高度认可和评价。

债权保全制度的法律解读

  债权保全制度是为了防止债务人的财产不当减少,给债权人的权利带来损害而产生的,这对债权的实现有重大作用。对于债权保障制度很多人都不是很了解,那么,债权保全制度的法律解读是怎样的呢下面为您详细介绍。



  保全制度是债法最基础的制度,较为古老,下面跟着一起了解一下债权保全制度的法律解读的吧,阅读完以下内容,一定会对您有所帮助的。


  债权人代位权的比较分析


  1、代位权的概念及构成要件


  债权人代位权是指债权人依法享有的保全其债权,当债务人怠于行使其权利而害及债权人的权利实现时,以自己的名义代位行使属于债务人权利的实体权利。


  《法国民法典》第1166条规定;但是债权人得行使其债务人的一切权利和诉权,但专与人身相关的权利除外。;《日本民法典》第423条规定;①债权人为保全自己的债权,可以行使属于其债务人的权利。但是,专属于债务人本身的权利,不在此限;②债权人于其债权期限未届止前,除非依裁判上的代位,不得行使前款权利。但保存行为不在此限。;该条规定较《法国民法典》规定更细致,不仅规定了债权人代位权的行使前提,而且就债权期限是否届止的代位权行使也做了规定。《台湾民法典》第242条规定;债务人怠于行使其权利时,债权人因保全债权,得以自己之名义,行使其权利。但专属于债务人本身者,不在此限。;第243条规定;前条债权人之权利,非于债务人负迟延时,不得行使。但专为保存债务人权利之行为,不在此。;该条又将《日本民法典》的规定细化。我国《合同法》第73条规定;因债务人怠于行使到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。;;代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。;


  下面本文将综合各国法例将代位权的构成要件做一概括。同时,对涉及到《合同法》的规定也做一评价。


  债权人与债务人间须有债权债务关系。债权是代位权的存在基础。无庸置疑,这是债权代位权的前提。


  须债务人怠于行使其权利。怠于行使是指应行使并能行使而不行使,其有无故意过失或其原因如何,在所不问。债务人怠于行使的权利即为代位权的客体,应指一切权利。《法国民法典》、《台湾民法典》和《日本民法典》均规定债权人可代位行使债务人的一切权利和诉权,专属债务人的除外。


  而我国《合同法》将代位权的客体限制在债务人的债权上而将其他权利排除在外。对客体的范围限制过窄,构成法律漏洞,关于这点本应在《合同法》解释意见里应予扩张,但该意见仅就;专属于债务人自身的债权;进行了明确的解释,未涉及债务人的其他权利、诸如诉讼上的权利等。也许立法者唯恐对债务人的权利行使干预过多。但代位权的行使旨在保全一般债权,使债务人的财产得到恢复,并且只在债务人怠于行使其权利的前提下,并不构对其权利的损害。


  须债权人有保全自己的债权必要。所谓必要,指债权人有不能依债之内容以受给付之危险,因而有代位行使债务人之权利,以谋债权满足的实现之必要。《债法总论》史尚宽著,中国政法大学出版社,2000年1月第1版。


  债权人代位权的行使,对于债务人财产管理的自由而言,是一种外部的干涉。应对该权利的行使进行一定的限制。有两种主张:一是法国民法以债务人无资力为要件,因为代位权是以共同担保之维持为其唯一目的;一是日本民法、台湾民法以债权有得不到清偿的危险为必要。具体分为两种情况:在不特定债权或金钱债权以债务人无资力为要件;在特定债权或其他与债务人之资力无关之债务,则以有债权有得不到清偿的危险为必要。第二种主张较符合实际社会,是原则性与灵活性的结合,是对代位权制度本义的延伸,囊括的债权类型更为全面,也为债权人行使代位权提供了选择机会,例如在特定债权里,债权人可以债权清偿有危险行使代位权而不必等到其转化为与债务人资力有关时行使代位权。


  须债务人陷于迟延。债务人陷于迟延是指债权已届履行期,债务人仍未履行债务,并极有可能使债务履行迟延。《债法总论》史尚宽著。关于此点,法国民法、日本民法均无规定。日本民法有裁判上之代位规定,如债权人不于期限前行使债务人之权利,则不能保全其债权,或其保全有发生困难之虞时,经裁判所之许可得行使代位权。这一判例允许债权人履行期前行使代位权,更有利债权的保全,同时又规定只能以诉讼为之,又体现出对债务人权利干预的审慎。我国《合同法》规定却大相径庭,有观点将我国《合同法》规定的;债务人怠于行使到期债权;与;债务人债务履行已陷入迟延;划等号。本文认为这是两种意义不同的要件,内涵不同、外延不同。《合同法》规定的这一要件针对的主体是债务人本人,内容是不行使到期债权,而;债务人债务履行已陷入迟延;主体也是指债务人本人,内容却是不按期履行义务。《合同法》没有规定对债权人的债权是否应为到期。那么未到期债权能否成为债权人代位权的标的如果债务人的债权未到期,则第三人可以此为由而拒绝提前给付,债权人当然无法行使代位权。1999年12月最高法院关于合同法的解释第11条、条13条,对合同法这种难以理解的规定作出了解释,但是仍未规定债权期限未届止债权的保全。日本民法裁判上之代位的规定应是很好的借鉴。


  2、债权人代位权的行使


  代位权须债权人以自己的名义行使。由于代位权是对他人权利的行使,债权人在行使代位权时应尽善良管理人的注意。


  代位权的行使须以诉讼的方式行使。依国外法例、学说,代位权的行使既可以于诉讼内又可于诉讼外行使。我国《合同法》规定代位权的行使须以诉讼方式行使,反映了现实社会民事主体的权利及其行使状况。由于债权不具有典型公开性、公示性,一个跟自己没有任何权利、义务关系的人向第三人主张,要求履行其与特定人的债务,会使第三人处于弱势的地位,而将债权人行使代位权纳入到诉讼内,有使双方当事人均衡对抗的作用,由于其效力对抗第三人,诉讼内行使代位权又起到公示的作用。


  债权人行使代位权的界限以债权保全之必要为其限度,行使的范围限于保存行为及实行行为,一般不包括处分行为。


  债权人行使代位权的费用由债务人负担。


  代位权行使的效力。债权人代位权的行使,会对债务人、第三人及债权人本人会产生不同的法律效力:


  ①对债务人的效力。债权人行使代位权的效果直接归属于债务人。债务人的权利经债权人行使后,财产归属于债务人,债务人对其权利的处分是否因代位权的行使而受影响。在学理上:一是否定说。该说认为,代位权行使的效果既然直接归属于债务人,债务人仍可处分其财产,但如其处分行为有损于债权,债权人仍可再次行使撤销权。法国学者多持此说我国王伯琦、梅仲协、胡长清持此说。。一是肯定说。该说认为,如债务人的处分权不受限制,债务人仍可抛弃、免除或让与其权利,则代位制度将失去其意义我国戴修瓒、史尚宽、郑玉波等持此说。。日本非讼事件手续法第76条就裁判上之代位有积极的明文规定,学者也多主张应类推适用于裁判外之代位。


  笔者同意否定说,主要有如下的理由:a.债权人行使了代位权后,权利的效果归属于债务人。如果债务人处分行为有害债权,债权人仍可行使撤销权。若债权人难于了解债务人的处分情事,以恐将来无法行使撤销权,债权人可在行使代位权后,为了使债务人不再对财产进行处分,可适用民诉法上的先诉保全制度来完成。b.若对债务人的处分权进行必要的限制,实践中关于;限制的程度;难以操作,往往将债务人的正常处分行为囊括在;限制;里,不利于经济交易。c.对债务人的处分权进行限制,有使债权人权利义务不一致的倾向。债权人一旦行使了代位权,就能享受到债务人的一般担保财产的处分受限制的结果,不负任何义务。这与债的关系原理有悖。法律本身规定有诉前保全和诉讼保全,要使债务人的财产处分受到限制,债权人一要提出保全申请,二要提供担保。这两项义务是必须的,以防给债务人造成无法弥补的损失。


  ②对第三人的效力。对于第三人而言,无论权利是由债务人自行行使,还是由债权人代位行使,对第三人的利益均没有影响。第三人取得的原本对于债务人的抗辩权,均可用于对抗代位债权人。第三人在履行义务时,仍应向债务人履行。


  ③对于债权人的效力。债权人行使代位权,不得超出债务人权利的范围,亦不得擅自处分债务人的权利,不得请求第三人向自己履行义务。虽然债权人在债务人怠于受领时可代位受领,但受领的财产利益不得专供于自己的清偿,而应作为全体债权人的共同担保。如欲以所受领的财产利益清偿自己的债权,需经强制执行程序。这是代位权制度本来的趣旨。我国《合同法》草案第四稿五十条2款曾做了规定,正式颁布的《合同法》却没有明确,而《合同法》的解释第二十条却远远地偏离了传统的代位权原理。该条规定关涉到债的相对性原则、债权人平等原则等原理和制度。


  关于《合同法》解释第二十条规定之探讨


  《合同法》解释第二十条规定:;债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。;从该解释我们可以推断代位权的行使效力有如下几个特点:①代权行使后,财产权利不再归属于债务人而归属于债权人。②代位权行使后,应返还的财产不再作为所有债权人的一般担保。③行使代位权的债权人可就返还的财产优先受偿。这三点是从法律上肯定了行使代位权的债权人有优先受偿权。关于这点日本判例对此持肯定态度。但法国民法包括多数国家否认行使债权保全的债权人有优先受偿权。


  下面笔者结合前面的论述对该条解释阐述也许是不成熟的观点:


  破坏了债权保全制度内部的和谐统一。无论行使债权人代位权还是行使债权人撤销权,最终的效果是使债务人的一般财产得到恢复,使债权的实现有所保障。我国《合同法》第73条、74条遵循了债权保全的传统原理,体现了这一精神。而《合同法》解释第二十条之规定赋予了债权人代位权以优先受偿权,对撤销权的行使效果却未涉及。于是债权人代位权和债权人撤销权效力在我国就有了不同。债权人行使代位权后可优先受偿,行使撤销权却没有优先受偿权。我们不禁产生这样的疑惑:一个有优先受偿权的代位权与一个没有优先受偿权的撤销权如何构成一个和谐的债权保全。《合同法》解释不仅将债权保全置于一个矛盾的樊篱,使制度在其内部互相冲突,而且修改了合同法的规定精神,因此,该条司法解释有越位的嫌疑。


  破坏了债的相对性。债的相对性原则使得债权保全在涉及第三人效力上较为节制,债权人所做的仅仅是请求第三人将财产返还给第三人的相对人--债务人,他行使的是债务人的权利,体现了债的相对性原理。而我国《合同法》解释意见第二十条却要求次债务人直接向债权人清偿债务。债权人因此有了向次债务人请求给付的权利。第三人不再面对与他有权利义务关系的相对人,而是相对人以外的人。这条解释真正地打破了债的相对性原理,使得债权保全的效力不再仅仅是涉及了,而是强加在第三人上。


  破坏了债的平等性。债权保全的行使效力是恢复债务人的一般担保资力,为所有的普通债权人提供一般担保,各个普通债权人都是平等的,不具有优先受偿权。该制度侧重的是一般担保而非特殊担保,特殊担保是担保物从一般担保财产中分离出来并特定化,债权人就此特定化的财产优先受偿,其他债权人只能就债务人的一般担保财产和特定化财产中已满足特殊担保债权的剩余额平等受偿。《法国民法典》第2093条也有规定《法国民法典》第2093条:;债务人的财产为其债权人的共同担保;除债权人之间具有优先受偿的法律事由者外,应就其价额,依债权数额之比例分配之;。。《合同法》解释第二十条的规定,不仅赋予了债权保全以优先受偿权,而且人为地法定化。破坏了债的相对性和债权平等性这两个原则。成为;法定特殊担保;,将未行使代位权的债权人排斥在外,使其债权能受清偿的一般担保财产额人为地减少,债权具有得不到清偿的危险。而债权人在行使代位权后,也省去了强制执行程序,直接就返还的财产受偿。违背了债权保全是为强制执行做准备,无疑使债权保全具有了排他性效力,具有了物权的性质,对这种与债的相对性原理相悖、被赋予了排他性的债权保全,再置于债的体系里,可能有体系违反之嫌了。《德国民法典》将债权保全排斥在外,坚持了体系的逻辑性,同时也给予了债权保全有可能再发展的空间。《法国民法典》将其纳入在内,但也维护了体系的统一。这点应值得我们借鉴。


  债权人撤销权的比较分析


  1、撤销权的概念及构成要件


  债权人撤销权,指债权人在债务人实施处分其财产或权利的行为危害债权的实现时,得请求法院予以撤销的权利。


  《法国民法典》第1167条规定:;债权人亦得以其本人的名义对债务人侵害其权利的行为提出攻击。但是,涉及‘继承’编及‘婚姻财产契约与夫妻财产制’编章中所规定的权利时,债权人应该遵从该各编章所定规则。;


  《日本民法典》第424条规定:;①债权人可以请求法院,撤销债务人知有害于其债权人而实施的法律行为。但是,因该行为而受利益或转得利益者,于行为或转得当时不知侵害债权人的事实者,不在此限。②前款规定,不适用于不以财产权为标的的法律行为。;该规定较全面揭示了债权人撤销权的构成要件。《台湾民法典》第244条规定:;债务人所为之无偿行为有害于债权者,债权人得声请法院撤销之。债务人所为之有偿行为,于行为时明知有损害于债权人之权利者以受益人于受益时亦知其情者为限。债权人得声请法院撤销之。债务人之行为非以财产为标的者,不适用前二项之规定。;《台湾民法典》较《日本民法典》的规定更为细化,将债务人的主观状态据是否为有偿行为与无偿行为而作区分:债务人为无偿行为,其主观状态在所不问,债务人为有偿行为,要求其明知该行为有害于债权,且受益人也必须明知。


  我国《合同法》第74条规定:;因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的,债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。;;撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销的必要费用,由债务人负担。;下文将结合撤销权构成要件的论述对其做一比较分析。


  主体要件。因债权遭受损害的债权人均可成为撤销权的主体。但并非任何债权人都可行使这个权利。对此,我国《合同法》没有这方面的规定。实践适用中极易可能扩大化,为此,我们参照外国、台湾的判例,对不得行使撤销权的主体作一限定:


;;;;;;;;a.有担保物权的债权人,如果债权就该担保物足以得到清偿,债权人不得行使撤销权。如果担保物不足清偿债权,债权人可就其不足额作为普通债权人,得行使撤销权。


;;;;;;;;b.附条件或附期限的债权人,如附停止条件的债权,条件未成就、债权尚未发生,此时债权人没有依据行使撤销权。由于法律并未象规定债权人代位权那样行使权利以债权已届清偿期为必要,而行使撤销权的本义即保全将来之履行,只要有发生的债权。债权人就有行使撤销权的基础。


;;;;;;;;c.租赁关系中的债权人,租赁关系的承租人享有的租赁权不以物权行为而改变。出租人虽对租赁物进行买卖等处分,但承租人的租赁权依法对承受人有效。承租人不可行使撤销权。


  客体要件。债权人行使撤销权撤销债务人与第三人的法律行为,由于对第三人的利益影响甚大,法律行为符合以下条件才能成为撤销权的客体是应该明确的。①债务人与第三人实施的行为须是有效的法律行为。②债务人的法律行为须危害债权。所谓危害债权是指债务人的行为减少其清偿资力,因此不能满足债权的清偿。如赠予或压价出卖财产,任意设定他物权、免除债务以及消极地增加债务,以致一般债权不能清偿或发生清偿困难。③债务人的法律行为须以财产为目的。④债权人与债务人发生的债权关系在债务人与第三人实施法律行为之前,债权发生前的债务人行为,债权不可能也无法预见,谈不上危害债权。主观要件。一般国家立法规定撤销权成立的主观要件为债务人与第三人为法律行为时具有明知其行为有害于债权而仍然为这法律行为的恶意。ビ泄卣务人恶意的立法例,在德国、奥地利、瑞士为意思主义,即债务人行为时有诈害的意思;在法国、日本、台湾采取的是观念主义,;即明知有损害债权人之权利,以知其行为可能引起或增强债务清偿之无资力;《债法总论》史尚宽著。


  即债务人须有诈害之认识,如无认识,则债权人不得行使撤销权。债务人无须对于行使撤销权人有恶意之存在,只要明知行为有害债权人之权利即可。观念主义较意思主义更具操作性,因为想推求当事人是否有诈害的意思,较难取证。关于受益人恶意,台湾民法台湾民法:244条2项规定以受益人于受益时亦知其情事为限,此点与债务人同,即只要知道债务人所为之行为有害于债权之事实。


  而我国《合同法》第74条1款规定较为含糊。该条仅对债务人有害债权的行为做了一些列举,但对债务人的主观状态却含糊其辞,从其内在含义联系来看却对受让人的主观状态据是否为有偿行为做了区分。司法解释也对债务人的主观状态未有明确。但从整个条款将债务人有害债权行为分为无偿行为和有偿行为来看,该款还是隐含了债务人的主观状态,即为无偿行为不考虑债务人的主观上是善意或恶意,而为有偿行为时债务人应明知其行为损害债权。《合同法》采取的对债务人恶意立法例接近于观念主义。因此该款应作略微修改;因债务人无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人为有偿行为明知损害债权的,并且受让人知道该情形的债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。;


  2、撤销权的行使


  债权人行使撤销权须以诉讼方式行使。由于撤销权的行使对现有的社会秩序破坏较大,更由于其效力是对抗第三人的,对第三人利益影响重大,法律明确规定撤销权行使须以诉讼方式为之以示公示。


  撤销权一经债权人行使,其他债权人不能够行使。根据民事诉讼最基本的一个规则:不得就已经判决发生法律效力的同一诉讼标的再行起诉--即一事不再理,从而维护判决的既判力。判决既判力应对其他债权人生效。因此,撤销权一经债权人行使,其他债权人不能再行使。


  债权人行使撤销权,被告应依撤销之诉之性质及效力定之。关于撤销权的性质、效力,争论颇多。①以受益人一人为被告,原因在于撤销原则上应向相对人为之。该说将债权人撤销权与一般撤销权混淆,须以诉讼方式所为的撤销权针对的是债务人与第三人间行为之撤销。因此仅以受益人一人为被告不妥。②应以受益人或转得人为被告,债务人不得为被告,原因在于撤销权为财产返还请求权,仅对债权人与受益人、债权人与转得人之间发生效力,日本判例多采此说《债法总论》,史尚宽。笔者认为将撤销权认作请求权似有不妥,仅以受益人或转得人为被告显得根据不足。撤销权是关于债务人与受益人的行为的撤销,不将债务人作被告,剥夺了被告申辩机会,实质剥夺了他应有的法律地位。债权人撤销权代位权作为法律规定的一种特殊的权利专门用来保全债权,当事人一方是行使保全权利的债权人,另一方则是债务人和第三人,作为撤销之诉,被告应是债务人、受益人、转得人。


  我国《合同法》解释第二十四条规定,撤销之诉以债务人为被告,可将受益人或受让人追加为第三人。


  撤销权的行使应在一定的期间内行使。撤销权的行使应有一定期间的限制,按其性质应认为是除斥期间。我国《合同法》规定,撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的发生之日起五年内没有行使撤销权,该撤销权消灭。


  撤销权行使的效力。债权人行使撤销权,其效力依判决的确定而产生,并对债权人全体、债务人及第三人发生不同的效力。撤销权行使时,债权人只能以自己的名义向法院请求撤销,法院的判决决定不仅及于行使权利的人,也及于其他一般债权人。被撤销的债务人与第三人间的法律行为,由于受撤销效力的影响,应视为自始无效,第三人须以不当得利返还财产。债务人所得的财产仍作为对一般债权人的担保。


  上述文章为大家详细介绍债权保全制度的法律解读,债权保全制度是债法最基础的制度,较为古老,作为对债权人权利保护的三大支柱之一以其独特的价值体现了债权的效力、体现了对债权人利益的保护,同时也为债务人与第三人以法律行为处分财产提供了一个尺度。







财产保全异议是什么意思?

当因为财产纠纷问题,提起诉讼的时候,为了避免被告转移财产,一般原告都会提出财产保全异议,那么财产保全异议是什么意思呢关于这个问题,整理了下面这篇文章,欢迎大家阅读,参考。





  财产保全,是指人民法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后,为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失,对当事人的财产或者争议的标的物,采取限制当事人处分的强制措施。


  而在被保全人对于对方提出的保全不服的时候,是可以提出财产保全异议的。


  关于财产保全案外的异议,法律法规并没有明确的定义。在审判实践中,不明确案外人异议的定义,就无法识别其性质和法律作用,就有可能使合法权益得不到法律的保护。因此,对案外人异议的界定是首先要解决的问题。


  诉讼中的财产保全,是诉讼当事人为了自己将来的生效判决权益得以实现而采取的一项保障措施。在司法实践中,当事人提交了书面的财产保全申请、作了相应的担保并提交了相关证据,法院通常都会裁定采取财产保全措施。根据法律规定被保全的财产应当限于本案争议的财产或被申请人的财产。但在具体生活中,由于经济生活的复杂性,很多财产经过流转变成了案外第三人的财产,此时采取财产保全措施会导致案外人的合法权益受到侵害。


  案外人以法院采取强制措施执行的标的的权属并非被申请人所有,并提供相关的证据加以证明,以案外人的身份认为法院采取的强制措施所执行的标的违反法律的规定,侵害其合法权益,要求解除法院已采取的强制措施,将已执行的标的归还原主,这就是案外人提出异议的过程。从其过程来看,案外人异议包括以下内容:


  1、提出异议的主体不是申请人,也不是被申请人,而是与标的物有利害关系的案外人;


  2、采取强制措施的机构是依法行使职权的人民法院;


  3、强制措施已经实施;


  4、案外人提出异议主张权利并提供相关证据。


  因此,根据案外人提出异议过程所涉及的范围和内容,财产保全案外人异议的定义可归纳为:诉讼中,法院依法根据利害关系人的申请,对被申请人的财产采取查封、扣押等强制措施后,案外人对法院采取强制措施执行的标的主张权利,并提供相关证据的过程。







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